Fatti di causa

1. La Corte d’appello di Torino, confermando (per quanto ancora rileva) la sentenza di primo grado, ha accertato la responsabilità di Intesa Sanpaolo s.p.a. (già Sanpaolo Imi s.p.a.), convenuta in giudizio da Fondiaria Sai s.p.a., nell’erroneo pagamento di un assegno di traenza non trasferibile di Euro 10.000,00 – emesso per conto della società attrice dalla Banca Sai s.p.a. in pagamento di un indennizzo assicurativo – in favore di una persona spacciatasi per il beneficiario sig. (…). Ha tuttavia accertato, altresì, un concorso di colpa della stessa attrice, ai sensi dell’art. 1227 c.c., comma 1, ed ha conseguentemente limitato il risarcimento alla metà dell’importo del titolo. Ha infine respinto la domanda di manleva proposta dalla convenuta nei confronti della Banca Sai.

Più specificamente la Corte, respinta la tesi attorea della natura oggettiva della responsabilità della banca, negoziatrice ai sensi dell’art. 43, legge assegni, ha accertato la colpa della convenuta Intesa Sanpaolo, girataria per l’incasso del titolo, per non aver effettuato ulteriori approfondimenti sull’identità del presentatore – pur identificato in base a carta di identità e tesserino di codice fiscale intestati a (…) nonostante dovesse destare sospetto la circostanza che egli aveva aperto un libretto di deposito, versandovi la somma irrisoria di Euro 200,00, al preciso scopo di ottenere il pagamento del titolo versando anche quest’ultimo sul libretto.

Ha, inoltre, accertato il concorso del fatto colposo della creditrice Fondiaria Sai in base alla circostanza che l’assegno, relativo al pagamento dell’indennizzo per un sinistro, era stato inviato all’avente diritto (il “vero” sig. (…), che non l’aveva mai ricevuto) mediante posta ordinaria, e non raccomandata o assicurata.

Ha infine respinto la domanda di manleva nei confronti della Banca Sai essendo a quest’ultima addebitabile la sola colpa, condivisa con Fondiaria Sai e assorbita dal dimezzamento dell’indennizzo a favore della stessa, consistente nella spedizione del titolo per posta ordinaria. I restanti titoli di responsabilità addotti a carico di Banca Sai sono stati invece giudicati infondati: i primi due – mancato rilievo dell’errore nel pagamento in sede di stanza di compensazione; mancata segnalazione tempestiva dell’esito negativo dell’assegno – perchè, trattandosi di assegno di traenza, non era nota alla banca emittente la firma del beneficiario, che non era suo correntista; il terzo – non avere indicato, sul titolo, generalità più complete del beneficiario – perchè l’autore della frode aveva utilizzato un documento di identità indicante anche il medesimo luogo e data di nascita del vero (…), sicché la frode comunque non sarebbe stata scoperta.

2. Fondiaria Sai s.p.a. ha proposto ricorso per cassazione con cinque motivi, cui ha resistito Intesa Sanpaolo s.p.a. con controricorso contenente anche ricorso incidentale per quattro motivi. La controricorrente ha anche presentato memoria.

Ragioni della decisione

1. Con il secondo motivo del ricorso incidentale Intesa Sanpaolo s.p.a., nel prendere atto della statuizione favorevole con cui la Corte d’appello ha escluso che la responsabilità della banca negoziatrice, ai sensi dell’art. 43, comma 2, legge assegni, abbia carattere oggettivo, contesta tuttavia l’accertamento della propria colpa nel pagamento dell’assegno per cui è causa; con il secondo motivo del ricorso principale, però, controparte contesta la stessa necessità di tale accertamento, sostenendo che – contrariamente a quanto ritenuto dalla Corte d’appello – l’art. 43, comma 2, cit., prevede una ipotesi di responsabilità oggettiva.
2. , La giurisprudenza di legittimità si è attestata, dopo un lungo periodo di oscillazione, sull’affermazione del carattere oggettivo di tale responsabilità. Cass., sez. Prima , 9 febbraio 1999,, n. 1098 ha enunciato il seguente principio di diritto:

l’art. 43, secondo comma, legge assegni (secondo cui “colui che paga un assegno non trasferibile a persona diversa dal prenditore o dal banchiere giratario per l’incasso risponde del pagamento”) regola in modo autonomo l’adempimento dell’assegno non trasferibile con deviazione sia dalla disciplina generale del pagamento dei titoli di credito a legittimazione variabile, sia dal disposto di diritto comune delle obbligazioni di cui all’art. 1189 c.c. e deve essere perciò interpretato nel senso che il debitore è liberato soltanto se paga al prenditore esattamente identificato (o al banchiere giratario per l’incasso), sicché               se egli cade in errore, anche senza colpa, nella identificazione pagando al legittimato apparente, deve pagare una seconda volta al vero prenditore.

La Prima Sezione ha successivamente ribadito il carattere oggettivo della responsabilità in questione con le sentenze 22 febbraio 2000, n. 1978; 6 luglio 2001, n. 9141; 26 luglio 2001, n. 10190; 12 marzo 2003, n. 3654; 31 marzo 2010, n. 7949; 22 febbraio 2016, n. 3405.

Nella sentenza 5 aprile 2016, n. 6560, tuttavia, essa osserva che

la speciale responsabilità, estesa anche alla condotta incolpevole, incombente sulla banca negoziatrice che abbia erroneamente consentito la riscossione, pur senza colpa, dell’importo di un assegno circolare da parte di chi non ne era titolare, può trovare applicazione esclusivamente nel rapporto tra tale istituto e l’intestatario effettivo.

Conclude, dunque, per la necessità del requisito della colpa allorchè la responsabilità della banca negoziatrice sia invocata, invece, dalla banca trattaria.

In effetti, però, nell’ambito dell’indirizzo sopra richiamato, l’esclusione del requisito della colpa era stata affermata anche con valenza più generale, ossia anche con riferimento alla responsabilità della banca negoziatrice nei confronti di soggetti diversi dal (vero) prenditore del titolo: Cass. 3405/2016, cit., per esempio, ha riguardo a una fattispecie – analoga a quella che ci occupa – in cui la responsabilità è fatta valere dall’emittente dell’assegno, e Cass. 10190/2001, cit., ha riguardo a fattispecie di responsabilità della banca negoziatrice verso la banca trattaria.

La richiamata sentenza n. 6560 del 2016, quindi, sembra porsi oggettivamente in contrasto con l’indicato orientamento dominante, nella misura in cui quest’ultimo – nel prescindere dal requisito della colpa della banca negoziatrice – non distingue tra le varie categorie di soggetti (prenditore, banca trattaria, emittente del titolo) verso cui può indirizzarsi la responsabilità della banca stessa.

3. Potrebbe perciò essere opportuno che sulla questione del carattere oggettivo o colposo della responsabilità della banca negoziatrice ai sensi del più volte richiamato art. 43, comma 2, legge assegni, in particolare nei confronti dell’emittente del titolo (ipotesi ricorrente, in buona sostanza, nel caso di specie), si pronuncino le Sezioni Unite; tanto più che queste ultime, con la sentenza 26 giugno 2007, n. 14712, hanno, sia pure con riguardo al diverso profilo della natura contrattuale o extracontrattuale della medesima responsabilità, ritenuto di non fare distinzioni con riferimento alle diverse categorie di possibili danneggiati, avendo affermato la natura contrattuale della responsabilità in questione “nei confronti di tutti i soggetti interessati al buon fine della sottostante operazione”.

P.Q.M.

La Corte rimette gli atti al Primo Presidente ai fini della eventuale assegnazione alle Sezioni Unite.